Право

Теория государства и Права



Теория государства и права
Существует несколько подходов к изучению предмета:

1) государство  –  творец  права,  но  очевидно,  что  это  не  всегда  так,
  государство должно открывать право действительности
2)  либеральная  концепция:  право  –  продукт  жизнедеятельности  общества,
  результат конфликта интересов людей. Основа права складывается в процессе
  отношений людей, а государство лишь санкционирует правила или  стереотипы
  поведения в той или иной ситуации. Тогда государство, в случае  нарушения
  может принуждать нарушителя к совершению некоторых действий.
Правом мы можем  назвать  только   тот  закон,  который  имеет  основание  в
реальной жизни. Но нужно признать, что существуют ситуации в обществе  когда
государство – творец права. Например – 1917 год. Именно тогда было  запущено
придуманное право, которое было чисто умозрительным. В результате  чего  его
многие не любили и не понимали, почему они должны поступать так,  а  не  как
привыкли.  Поэтому,  часто  наряду  с  подобным  правом,  действует   жестко
организованный механизм  навязывания  новых  понятий,  законов,  привычек  и
т.п., то есть прибегая гораздо чаще, чем требуется при нормальном  положении
дел, к законному или незаконному принуждению (репрессиям)  или  прибегать  к
террору, так как запуганными легче управлять.

Функции теории государства и права:

1. описательная (того, что видим)
2. обобщение и  выявление  закономерностей,  это  необходимо  для  получения
  знания о поведении изучаемого явления
3. прогностическая (что нас ждет)
4. наука должна давать  практике  рекомендации  по  коррекции  существующего
  положения
  Предмет и методы исследования:
    a) исходя из функций теория государства и права проявляет взаимодействия
       общества с государством и правом
    b)  механизм  государственности  (госаппарат)  –  как   действует,   как
       существует
    c) понятие власти (- способность навязать свою волю другому).
Ново??? деятельность государства, как раз  и  будет  связывать  деятельность
государства с правовой системой.

Убеждение – метод принуждения  граждан  к  исполнению  права,  причем  самый
массовый. Если же мы “не убеждаемся” тогда  государство  может  принудить  к
выполнению норм.

Государство – система управления  в  обществе.  Во  всяком  обществе  помимо
внешнего регулирования существует и  саморегулирование   (когда  большинство
проблем управления решаются самим обществом).

Право. Всякое право предполагает соглашение. Например, при  конфликте  между
2 людьми, но если они не договорятся, то начнут действовать каждый  в  своих
интересах, то это будет произвол по отношению друг к другу.  Произвол  может
быть не только по отношению друг к другу, но и со стороны чиновников.

Источником права, точнее пути по которому шло развитие права:

    1) писанное право (законодательства, нормативные акты),  это  характерно
       для Европы, но издать и ознакомить – мало.
    2) Судебные прецеденты (англосаксонское право), когда основная роль –  у
       суда. (Что написано в конституции объясняет суд)
Способы функционирования права.

// ничего не понятно//

Право  есть  общественное  отношение,  а  государство  только   портит   эти
отношения (точка зрения 20-х годов ???).

Реализация права обычно происходит добровольно, но  если  граждане  начинают
его нарушать, за этим следует юридическая ответственность.

Существует несколько подходов к пониманию методологии:

    a) изучение методов исследования
    b) но еще и сама совокупность методов применяемых в действительности
    c) ну и методология – как средство получения нового знания
    Способы получения знаний:
      a) дедуктивный (из уже имеющихся)
      b) изучение непосредственно объекта

??? может быть дифференцирована на 3 группы:

I.    общефилософский (то же что диалектическая логика)
   1) Законы
      a)    Единства и борьбы противоположностей (мир – всегда  в  движении,
        но в круговом – по Аристотелю)
      b)    Переход количества в качество
      c)    Отрицание отрицания (новое всегда отрицает старое и наоборот)
   2) Содержания и формы (по  Гегелю:  всякая  форма  содержательна,  всякое
      содержание – формировано)
   3) Сущность и явление (в  каждом  из  явлений  можно  выделить  сущность,
      определенные закономерности)
   4) Общее и единичное
Вот  эти  элементы  применяются  при  изучении  государственной  и  правовой
системы.

II.   Общенаучные методы из которых самый применяемый
   1) Теория систем или системный анализ
      a)    Элементы  и  структура  (всякая  система  состоит  из  элементов
        находящихся в структуре), где элемент –  наименьшая  дробная  часть
        целого, сохраняющая качественные признаки целого  (правовая  норма,
        государственный институт)
      b)    Динамическая устойчивость и надежность; они находятся в обратной
        зависимости.  Динамическая  устойчивость  –   способность   системы
        приспосабливаться к изменениям среды,  а  надежность  характеризует
        способность системы выдерживать пиковые нагрузки.
      c)    Управления и самоуправления. Управление – поддержание системы  в
        заданном  состоянии.  Самоуправление  -   механизм   приспособления
        системы к среде
   2)   Сравнительного   правоведения,   которое   нужно    для    сравнения
      положительного правового опыта других стран и выявление их  сильных  и
      слабых сторон и выработка  рекомендаций  по  их  улучшения,  а  вторая
      задача: постепенного сближения правовых  систем  разных  стран  (после
      подписания договора об общем рынке в 54 году)
III.  Количественные методы (с  помощью  ЭВМ)-  возможность  автоматического
   поиска нормативных актов, а в  последствии  автоматическое  моделирование
   юридических норм
Методы познания юридической действительности:

1.  толкование  права  (-  уяснение  для  себя  и  объяснения  для  других),
  различают несколько разновидностей толкования:
   1. субъект толкования, от которой зависит юридическая сила толкования
   2. по объему , в широком или узком смысле
   3. по способам (историко-социальное – исходя  из  государственно-правовой
      ситуации)
по отношению общества к государственно-правовой действительности
Общество – совокупность людей, находящихся в политических,  экономических  и
других взаимоотношениях. В человеке нас интересует

                 1.    социально-правовое положение которое  характеризуется
                    его
   4. автономностью от общества (материальной или моральной)
   5. способностью человека противопоставить себя обществу.
                 2.    Гражданством, то есть совокупность его прав,  свобод,
                    обязанностей предоставляемых ему государством
  В философии и социологии существует 2 способа взаимодействия  человека  и
    общества:
    1) Европейский: интересы  личности  всегда  впереди  интересов  общества
       (например Америка)
    2) Восточный – противоположен европейскому.
       Структура общества:

?     Функциональная
   ¬  Экономические отношения
      .     Отношения собственности
      .     Наличие отношений обмена или распределения
      .     Финансовые взаимодействия
   ¬  Политические
      .     Наличие плюрализма
      .     Возможно ли участие граждан в формировании госаппарата
      .     Действует ли принцип разделения властей  (в  каждом  государстве
        действуют как центробежные, так и центростремительные силы  и  один
        из выходов – разделение властей на законодательную,  исполнительную
        и судебную с возможностью влиять и контролировать друг друга)
   ¬  Духовные отношения
      .     В чьей собственности средства массовой информации
      .     Кто формирует систему образования
      .     Наличие или отсутствие единой государственной идеологии
      .     Способы формирования общественного сознания
   ¬  Теория классов –  характеризует  наличие  социальных  групп,  классов,
      находящихся между собой в юридической,  политической  и  экономической
      зависимостях

Правовая культура
Правовая  культура  представляет  собой  ???,  у  нас  правда  вместо  слова
“культура” чаще употребляется термин  “цивилизация”.  Культура  представляет
собой  результат   духовной   и   материальной   деятельности   человека   и
представляет собой:

   6.  социальные  нормы  (правила  по  которым  люди  действуют  и  которые
      обеспечивают стабильное функционирование общества)
   7. наука, культура и ее результаты
  1. инфраструктура Поэтому  правовая  культура  –  составная  часть  общей
     культуры и делится на :
   ¬  нормотворчество (издание юридических норм и придание  правовым  нормам
      юридического   аппарата)   либо   государственное   придумывание   или
      санкционирование уже сложившихся
   ¬  знание гражданами правовых норм
   ¬  правосознание (совокупность знаний, представлений, оценок и  отношений
      существующей правовой действительности)
      .     по глубине можно различать
         1. бытовое правосознание
         2. профессиональное (юристы-практики)
         3. теоретическое или научное
      .     по общности
         4. индивидуальное правосознание
         5. групповое
         6. общественное (равнодействующая) –  складывается  в  общественной
            практике и выражается в суждениях граждан
   ¬  закон послушания (лучше плохая норма, чем ее полное отсутствие), когда
      все поступают одинаково

Понятие права.
1) Теологическая теория. Некое первосущество создав человека предписало  ему
  какой-то набор правил (у христиан – 10 заповедей)
2) Намботивистическая (Ганс Хельбр –  основоположник)  –  предполагает,  что
  существует некая основная норма, которая дана каждому  человеку  для  его
  ощущения, социально активные люди и формируют, согласно своим  ощущениям,
  конституционное право (-второй уровень  норм),  затем  избранные  народом
  законодатели, на их основе формируют текущиее законодательство, а судьи и
  администраторы приспосабливают его к реальности
3) Теория естественного (возрожденного) права. Возникло в  XVIII  веке.  Его
  развитием занимались: Копс, Руссо, Радищев, … . Они полагали, что  каждый
  человек рождается с некоторым набором естественных и  неотчуждаемых  прав
  (все  равны),   затем   в   результате   каких-то   конфликтов   возникла
  необходимость в механизме реализации этих прав (так как не все  согласны,
  что “мои права кончаются  там,  где  начинается  свобода  другого”).  Для
  соблюдения этих прав нам и пришлось отдать их часть государству.
4) Марксистская теория. Право – воля господствующего  класса,  облеченная  в
  форму  закона  и  опирающаяся  на  принуждение  со  стороны  государства.
  Первоначально  теория  происхождения  и  понятия   права   строилась   на
  концепции, в которой право рассматривалось или как общественное отношение
   или как правовое отношение. Государство  видит  совокупность  отношений,
  которые и оформляют в виде закона. Эта точка зрения была раскритикована в
  38 году и право стало пониматься, как система правил поведения отражающих
  господствующий способ производства  и  социально-экономическую  формацию,
  установленных или санкционированных государством. Это  чисто  нормативная
  точка зрения.
5)  Социологическая  школа  права.  Впервые  –  профессором   Юби.   Широкое
  распространение получила в США.  Другое  название  –  гарвардская  школа.
  Социологи  исходили  из  того,  что  право  формируется  из  общественной
  практики, но свое юридическое закрепление находит в судебных решениях.

Существенные признаки права.
1. нормативность -  усредненное поведение ставшее типичным.
2. Общеобязательность.
3. Санкционирование государством
4. Возможность при своей реализации опираться на принуждение.
Право –  система  общеобязательных  норм  санкционированных  государством  и
опирающиеся в своей реализации на принуждение со стороны государства.

Элемент права – наименьшая дробная часть сохраняющая  качественные  признаки
целого – правовая норма.

Правовая норма  –  общеобязательное  поведение  сложившееся  в  общественной
практике  (в  результате   многократной   повторяемости   этого   отношения)
санкционированное государством и опирающееся на возможность  принуждения  со
стороны государства.

Правовые нормы классифицируются:

1. по степени обязательности
   a) императивные (обязательные)
   b) диспозитивные (несколько вариантов)
   c) рекомендательные
1. по содержанию правомочия в норме
   a) нормы содержащие запреты
   b) обязывающие
   c) управомачивающие
Любая правовая норма определяет структуры по формуле “если … то …  иначе  …”
.

I. Гипотеза,  которая  представляет  собой  отношение  условий  при  наличии
  которого норма действует. Юридические факты  содержащиеся  в  гипотезе  –
  факты объективной реальности, с которыми право связывает наступление  тех
  или иных юридических последствий
   8. простые (одно условие
   9. сложные
II. Диспозиция – собственно правило поведения.
  10. императивные
  11. диспозитивные
  12. рекомендательная
    или

  13. простые
  14. сложные

I. Санкция – те  нежелательные  последствия,  которые  могут  на  ступить  в
  результате ненадлежащего исполнения диспозиции
  15. право восстанавливающая
  16. наказательная
Правовые нормы – теоретическая абстракция.


Соотношение правовой нормы с иными социальными и техническими нормами.
К  социальным  относится  вся  совокупность   юридических   норм   поведения
действующих в данном обществе. К ним относятся:

  17. нормы нравственности (морали)
       18. каждый должен поступать так, как он хочет чтобы поступали с ним
       19. относись к каждому другому как к цели, а не как к средству
  20. религиозные нормы
  21. юридические нормы, отличаются  возможностью  принуждения  и  тем,  что
      санкционированы государством
  22. технические нормы, базирующиеся на законах природы, они не зависят  от
      нас. Однако, использование их может оказаться  социально  значимым,  а
      следовательно нужно и можно регламентировать из  применение  (ГОСТы  и
      т.п.)

Источники права.
a) обычай – многократно повторяющееся поведение в обществе, он  складывается
  исторически.  Но  сам  обычай    становится  правовым  обычаем  в  случае
  санкционирования и использования судом.
b) Судебный или административный прецедент. Он может базироваться на  обычае
  или деловом обыкновении или целесообразности.
c) Нормативный  договор  (международный  договор,  решение,  конвенции),  но
  приоритет регулируется государством. У нас наибольшей  юридической  силой
  обладает международный договор.
d) Нормативно правовой акт  (самый  распространенный)  –  юридические  нормы
  установленные государством и зафиксированные в письменной форме.
Все эти источники различаются  по  юридической  силе,  которая  определяется
  каким органом издана. Высший юридической силой – конституция. Впервые  на
  территории России ее нормы – нормы прямого действия. На втором  месте  по
  юридической  силе  –  конституционный  закон.  На   третьем   –   текущее
  законодательство.

Рассмотрим порядок принятия законов.
Они  формулируются  государственной  думой.   Для   возникновения   процесса
законотворчества  –  законодательная  инициатива  (ею  обладают   президент,
премьер министр, главы администрации  субъектов  федерации,  законодательные
органы субъектов федерации, генеральный  прокурор,  верховный  суд  РСФСР  и
арбитражный суд по своей компетенции а также депутаты  государственной  думы
и комитеты госдумы). Подготовка проекта закона проводится тем, кто  выступил
с  законодательной   инициативой,   после   чего   проект   направляется   в
соответствующие  комитеты  госдумы,  где  он  рассматривается   и   вносятся
предложения или дополнения. Там же он согласуется. Далее  его  рассматривают
на пленарном  заседании,  где  могут  вносится  изменения  и  дополнения  (в
письменной форме с точным указанием в какую часть  закона  вставить).  Потом
закон – в совет федерации (причем его составу  он  должен  быть  передан  за
месяц до общего обсуждения на совете). Если на совете вносят  изменения  или
дополнения, то создается согласительная комиссия. Закон  подписывается  (или
не подписывается, что  между  прочим  неправильно,  так  как  исполнительная
власть  не  должна  иметь  законодательных   полномочий)   президентом,   но
предварительно рассматривается ДБУ и главой администрации.
Указ президента.
Инициаторы – президент, председатель правительства или его замы, министры  и
председатели комитетов,  главы  администраций  субъектов  федерации.  Проект
указа  должен  быть  согласован  со  всеми  министерствами   и   ведомствами
правительства, которых он касается и глав администрации субъектов  федерации
(если касается). Проект указа направляется в администрацию  президента  –  к
руководителю  администрации,  который  подписывает   его   в   ГПУ,   откуда
направляется помощнику президента и  с  его  визой  обратно  –  руководителю
администрации, которые решает давать его президенту или нет на подпись.
Постановление правительства.
Инициатор – премьер, все члены кабинета, главы администрации и  руководители
соответствующих  ведомств  (министерств)  субъектов  федерации.   Тот,   чья
инициатива – пишет проект, согласовывает его со  всеми  должностными  лицами
компетенции  которых  он  затрагивает.  Далее  –   в   правовое   управление
правительства, которое дает по нему заключение с которым проект  попадает  к
управляющему делами правительства; он то  и  определяет  время  рассмотрения
(причем члены кабинета должны получить проект  заранее  с  датой  возможного
рассмотрения).
Законы принятые представительными органами субъектов федерации (в рамках  их
полномочий).
Инициаторы – депутаты, комитеты, главы  администраций  субъектов  федерации.
Проект рассматривается на заседании, после чего он отправляется  на  подпись
главе администрации.
Распоряжения глав администрации.
 Инициатор – сам  глава,  общественные  органы,  члены  правительства  этого
субъекта федерации. Он так же проходит  все  стадии  согласования.  После  –
помощнику главы администрации, затем – главе.
“Вступление в законную силу”, “действие закона”, “юридическая сила” -  смысл
всех этих терминов – действие закона.
В пространстве – в зависимости от  издателя  действует  на  территории  всей
страны или только  Москвы, … . Если на территории России, то  ее  территория
включает в себя сухопутные, морские границы  и  воздушное  пространство  над
ними  +  территория  посольств,  консульств  и  их  транспорта,   территория
воздушных судов  (если  существует  двухсторонний  договор),  торговые  суда
(если  в  наших  или  нейтральных   водах).   На   военные   суда   это   не
распространяется нигде. В Антарктиде – только на территории станции.
Во времени – по общему правилу законы РСФСР вступают в силу  через  10  дней
после их опубликования (в специальных выпусках, которые  выпускает  издатель
закона или в средствах массовой информации  получивших  такой  статус)  если
срок  их  вступления  в  силу  не  оговорен  специально   в   законе.   Дата
опубликования (в газете  понятно)  в  специальном  сборнике  считается  дата
накладной, по которой тираж ушел от издателя.
Бывают временные законы, в которых точно оговорен срок их действие от и  до,
если же  срок  не  указан,  то  он  действует  до  принятия  нового  закона,
перекрывающего старый.
Обратная сила закона  - по общему праву закон обратной силы не  имеет,  если
только в законе специально не оговорено обратное. (инструкции министерств  и
ведомств действуют только после регистрации  в  минюсте).  Уголовный  кодекс
(ни при каких обстоятельствах !!!) не имеет обратной силы кроме:
1. если действие ранее считавшееся преступлением , в  новом  законе  таковым
  не является
2. если новый закон смягчает наказание (но здесь - проблемы)
По кругу лиц. Законодательство страны действует на всех  граждан  являющихся
субъектами  (обладающими   право   и   дееспособностью).   Во   вторых   оно
распространяется на юридических лиц являющихся резидентами данной  страны  и
государственные органы (являющиеся или нет юридическими лицами). В круг  лиц
попадают и государственные  предприятия  –  юридические  лица.  В  круг  лиц
входят и иностранцы, за отсутствием некоторых прав  (избирательного,  …).  В
последнюю  очередь  –   законодательство   распространяется   на   лиц   без
гражданства. Не действует в посольствах, консульствах и их представителей  и
дипломатических работников.

Понятие правоотношения. Его признаки.
По  самому  общему  понятию  –  любое  общественное  отношение  регулируемое
нормами права – правоотношения (есть круг лиц придерживающийся другой  точки
зрения).  Оно   имеет   сложный   состав.   Необходимо   наличие   субъектов
правоотношений, содержание.  Содержание  имеет  юридическую  составляющую  –
субъективные  права  (производные  от  объективны;  после  ряда  юридических
действий  над   объективными;   они   всегда   конкретнее   объективных)   и
обязанности. Субъективное право:
1. право действовать определенным образом
2. право требовать определенного поведения от обязанного лица
3. право обратиться за защитой
Юридическая обязанность:
1. обязанность действовать установленным образом
2. обязан претерпеть нежелательные последствия (понести  ответственность  за
  неправомерные действия)
Содержание правоотношения = активная деятельность + юридическая  обязанность
  + субъективное право.
Правовые отношения классифицируются:
  23. по отраслям права (государственное, …)
  24. на охранительные  и запретительные (база – материальное право)
  25. регулятивное
или
  26. абсолютные (определены обе стороны правоотношений)
  27. относительные (одна из сторон не определена
Правосубъектность  –  способность  физических  или  юридических   лиц   быть
субъектами правоотношений. Для этого они должны быть:
a) правоспособны (но с исключениями для некоторых физических лиц,  например,
  эмбрионов)
b)  дееспособность  (в  результате  свих  действий   приобретать   права   и
  обязанности)
Возможна  (для  физических  лиц)  частичная  дееспособность   (по   возрасту
14,15,16 лет) или ограниченная (в результате суда).
Для юридических лиц дееспособность может быть:
a) уставная (согласно своему уставу или положению)
b) нормативная (ограниченная законом)
Объекты правоотношений – все то, по поводу  чего  возникают  правоотношения,
то есть все материальные и нематериальные блага.
Юридические  факты   –   факты   реальной   действительности,   с   которыми
законодатель   связывает   возникновение,    изменение    или    прекращение
правоотношений. Они бывают:
  28. простые
  29. сложные
Виды юридических фактов:
  30. события  (не  зависят  от  воли  или  сознания  участников,  например,
      землетрясение)
  31. действия (правомерные или неправомерные)
Юридические акты – действие, которое  изначально  преследует  цель  породить
  правовые отношения (заявление в ЗАГС)
Юридический поступок – не преследует подобной цели.
Существуют предполагаемые юридические факты – презумпции:
  32. опровержимые (невиновности)
  33. неопровержимые (знания закона)

Система права
Системность права основывается на  системности  человеческих  отношений.  Ее
  элементами – правовые нормы.  Система  права  –  информационная  система,
  следовательно существует  информационное  взаимодействие.  Система  права
  может быть субъективна (в  самих  отношений  нет,  а  они  формируются  с
  помощью принуждения. Пример: формируемая у нас в стране правовая  система
  (ведь рыночных отношений не было).
Всякая  система  характеризуется   надежностью   (устойчивость   к   пиковым
  нагрузкам) и динамической устойчивостью (эффективность приспосабливания к
  измененной действительности). Они обратно пропорциональны.
Второй компонент – дифференциация на отрасли и институты.
Отрасль – группа юридических норм регламентирующие  близкие  по  предмету  и
  методу правового регулирования общественные отношения.
Метод  правового  регулирования  –  способ  взаимодействия  между  сторонами
  (субъектами). Он может быть построен на принципе
  34. равенства (частное право)
  35. соподчинения (публичное право)
Отрасли права.
1.  Государственное  (конституционное)   право.   Предмет   –   общественные
  отношения в сфере государственного управления, принципов его  организации
  и организации экономической и политической жизни общества, основные права
  и обязанности граждан и отношения, складывающиеся между администрацией  и
  ???. сюда входит Конституция и конституционные нормы.  Нормы  могут  быть
  декларациями или иными нормативными актами
2. Административное право – отношение  физических  лиц,  юридических  лиц  с
  органами государственной  власти  или  управления.  “Об  административных
  отношениях” и “об административной ответственности”. Так  как  здесь  нет
  равенства, то существует возможность обжалования.
3. Уголовное право дает понятие  о  преступлении  и  всех  отношений  с  ним
  связанных: системой наказания и так далее. Оно так же содержит  полный  и
  исчерпывающий перечень неправомерных действий называемых  преступлениями.
  Его применение только в судебном порядке.
4. Трудовое право (частично): оплата труда,  правила  внутреннего  трудового
  распорядка, юридическая ответственность в рамках трудовых  правоотношений
  и т.п.
5. Гражданское право – регламентирует личные  имущественные  права  граждан.
  Дает понятия физического  и  юридического  лица,  устанавливает  права  и
  обязанности в области структур обязательств,  а  также  наследственные  и
  авторские  права.  Основной  нормативный  акт  –  Гражданский  кодекс   и
  некоторые нормативные акты регулирующие эти же отношения,  но  только  до
  тех пор, пока не противоречат кодексу (существует единственное исключение
  связанное с приватизацией).
6. Коммерческое право – обязательское  право,  финансовое  право,  налоговое
  право (хоть здесь и нет равенства отношений) и таможенное право.
7. Семейное право (вообще-то можно отнести к гражданскому праву)
8.   Процессуальные   отрасли:   уголовно-процессуальное    и    гражданско-
  процессуальное право и арбитражный суд.
Систематизация нормативных правовых актов.
Систематизация – распределение юридических норм  по  кодексам,  сборникам  с
одновременным устранением пробелов и противоречий  с  целью  более  удобного
поиска и использования нормативно-правового материала:
1. Внутренняя – устранение пробелов и противоречий (только законодателем).
2. Внешняя – классификация нормативных актов.
Существует два вида устранения пробелов:
  36. аналогия права (исходя из общего смысла права)
  37. аналогия закона (используя близкой по смыслу нормы
Существуют следующие виды классификаций:
  38. простая иерархическая  классификация,  когда  весь  правовой  материал
      классифицируют по одному признаку.
  39. иерархическо-десятичная классификация, она более жесткая,  так  как  в
      каждом разделе должно быть 10 пунктов, не больше и не меньше.
  40. Фассетная классификация ( в 30 годах). Она производится по  нескольким
      признакам одновременно.
  41. Дескрипторная – поиск по ключевым словам.
  42. Кодификация.  Ее  субъект  –  законодательные  органы  (и  только!!!).
      Кодексы  объединяются  в  нормативно  правовые  акты  регламентирующие
      какой-то вид правовых  отношений.  Естественно,  что  при  кодификации
      устраняются пробелы, противоречия и могут быть приняты новые  правовые
      акты. На  последнем  этапе  они  создаются  в  специальных  сборниках,
      называемыми кодексами.

????
  43.    консолидация.    Осуществляется    органом    обладающим     правом
      нормотворчества. Представляет собой сведение в  один  нормативный  акт
      нескольких норм регулирующих одно и то же (обычно  изданные  в  разное
      время).
  44. Инкорпорация  - могут заниматься все физические или юридические  лица,
      а заключается в объединении нормативных актов по какому-либо признаку.

Соотношение международного и внутригосударственного законодательства.
Существует три способа:
1. внутригосударственное право превалирует над международным.
2. В случае конфликта между ними решается международным судом.
3. Международное право превалирует над внутригосударственным.
Механизм правового регулирования:
  45. Социальный. Зависит от конкретного отношения человека к  норме.  Норма
      может быть воспринята, выгодна, человек может быть  равнодушен,  норма
      мешает ему (ищет обходные пути) и не приемлет (сознательно нарушает).
  46. Юридический аспект вступает в действие при последних  двух  отношениях
      человека к норме.
Система  права,  если  не  удается  урегулировать  на  основе  существующего
законодательства, то возможно создание нужной нормы. На наше сознание  закон
воздействует :
a) запретами (разрешено все, что не запрещено)
b) предписаниями (разрешено то, что разрешено)
c) полномочиями
  47. правоотношение также воздействует – вторая часть юридического  аспекта
      правового регулирования
  48. юридическая ответственность
Формы и способы реализации права
Право  можно  реализовать  в  форме  правового  или  юридического  отношения
(существует мнение, что и в не правовых отношениях и ссылаются при  этом  на
реализацию запретов или реализацию права на жизнь). Для урегулирования  всех
точек   зрения   вводят   “абсолютную   реализацию”   -   второй    стороной
правоотношения являются все.
Способы реализации права присущие гражданам и юридическим лицам:
1. запреты  реализуются соблюдением их
2. обязанности – исполнением
3.  существует  способы  реализации  которых   могут   осуществлять   только
  специальные органы
Правоотношение включает в  себя  несколько  стадий   (что  детально  описано
  процессуальными нормами):
?     установление объективной истины и изучение ситуации
?     юридическая квалификация собранных фактов (какие юридические  факты  в
   наличии и какими нормами регулируется )
?     толкование (уяснение для себя и разъяснение участникам процесса).  Оно
   бывает:
   ¬  по субъекту
      .     аустетическое – когда толкуется тем, кто создал
      .     нормативное – госорганом по поручению того, кто создал
      .     казуальное – органами правоприменения
      .     доктриальное – учеными юристами (не имеет юридической силы)
   ¬  по объему
      .     узкое
      .     буквальное
      .     ограничительное
      .     широкое
   ¬  по способу
      .     социально-экономическое – учитывает обстановку на момент издания
        нормы
      .     историческое – если существует несколько  юридических  норм  под
        которые попадают действия, то применяют последнюю
      .     грамматическое, учитывая всякие логические связки “и”,  “или”  и
        т.п.
?     издание правоприменительного акта (приказы, письма, …)
?     реализация правоприменительного акта
Правонарушение – противоправное, общественно  опасное  деяние  дееспособного
лица. Обязательный элемент – субъект  наделенный  право  и  дееспособностью.
Для признания недееспособности  мало  учета  в  психдиспансере,  обязательно
обследование специальной комиссией.
Субъективная сторона  правонарушения  –  психическое  отношение  человека  к
своему деянию. Оно может выражаться различными степенями вины:
  49. прямой умысел (сознательно)
  50. косвенный умысел (знает, но нарушение закона  –  побочный  эффект  его
      деятельности)
  51. преступная самонадеянность (когда человек знает, что он нарушает закон
      и могут возникнуть общественно-опасные последствия;  например,  пьяный
      за рулем)
  52. небрежность (когда человек не знал, что нарушает закон или  что  будут
      общественно-опасные последствия, но должен был бы знать)
Объективная  сторона  правонарушения  –  общественно   опасные   последствия
противоправных действий.
Объект правонарушений – те объекты права которые защищены законом.
Виды правонарушений разделяются
1. по отраслям законодательства
2. по степени общественной опасности
  53. проступки
  54. преступления
Юридическая ответственность – фактическое притерпевание   нежелательных  для
лица  последствий  его  правонарушения  личного  и  имущественного  порядка.
Основанием ее  возникновения  –  правонарушение  со  всеми  его  элементами.
Существует  еще  одно  основание  –  свобода  воли   (заставили   подписать,
заставили …)
Лицо можно привлечь к  ответственности  только  тогда,  когда  его  действия
имеют нежелательные последствия и когда между  ними  существует  прямая  (!)
связь, но бывают и исключения, когда без вины несет ответственность:
1.  за  вред  причиненный  источникам  повышенной  опасности   (транспортным
  средствам, оружию)
2. за действия ваших несовершеннолетних детей
Виды юридической ответственности:
?     имущественная – в рамках трудового и гражданского законодательства
   ¬  ограниченная – на всех работников
   ¬  полная – обязательно совпадение  должности  в  приказе  с  фактической
      должностью и наличие договора о полной материальной ответственности
?     административная
   ¬  штрафы
   ¬  изъятие имущества посредством которого совершено правонарушение
   ¬  конфискация имущества посредством которого совершено правонарушение
   ¬  отстранение от должности  (до 6 месяцев)
   ¬  административный арест (до 15 суток)
?     дисциплинарная  (в  соответствии  с  правилами  внутреннего  трудового
   распорядка)
   ¬  выговор
   ¬  понижение в должности
   ¬  увольнение
?     уголовная (только к физическим лицам и только в  судебном  порядке  на
   основе уголовного процесса)
   ¬  штрафы
   ¬  исправительные работы
   ¬  лишение свободы
Цель всех видов юридической ответственности:
  55. восстановление нарушенного права
  56. возмещение причиненного ущерба
  57. частное предупреждение (превенция) и общее
Законность  –  конституционный  принцип  точного  и  неуклонного  соблюдения
закона всеми  гражданами, должностными лицами, госслужащими и  государством.
Она имеет несколько уровней:
1. граждане и их объединения
2. законность в деятельность госаппарата
3. законность в деятельности самого государства (нужно  отличать  законность
  от директивности, которая может противоречить закону)
   Существует несколько видов директивности:
  58. хоризматическая – соответствие действий потребностям, целям, интересам
      общества
  59. традиционная директивность - ???
  60.  идеологическая  директивность  –  если  закон  противоречит  иделогии
      общества
(у нас в стране складывается директивность действий президента)
Принцип законности (законы должны быть правомерны):
  61. Одинаковое понимание законов
  62. Необходимость наличия и соблюдения процессуальных норм  обеспечивающих
      защиту законных прав субъекта
  63. Обеспечение правосудия
Правопорядок – часть  общественного  порядка,  сформировавшегося  на  основе
  соблюдения принципов законности. Оно зависит от государства, деятельности
  органов и должностных лиц

???

Соотношение общества и государства –  демократия,  ее  нельзя  рассматривать
  как многовластие, это соотношение прав правящих и управляемых.
1. централизованное государственное управление
2. самоуправление
Причем  между  ними  идет  постоянная  борьба   и  устанавливается  какое-то
  равновесие.  Демократия  кончается  там,  где  исчезает  одна   из   форм
  регулирования полностью. От того как соотносятся эти  полномочия  зависит
  управляемость государства.





смотреть на рефераты похожие на "Теория государства и Права"